(Alejandro López Sánchez – Abogado especialista en
Derecho Civil y Mercantil )
- ¿Qué son las Participaciones Preferentes?
Operadores jurídicos, económicos y políticos las
consideran en la actualidad un producto de alto riesgo, por su
perpetuidad, la dificultad de su venta en un mercado secundario y las
consecuencias que para los pequeños ahorradores pueden suponer. Está pensado,
en la actualidad como un producto no recomendado para minoristas, según
palabras del propio Ministerio de Economía.
- ¿Qué características tienen las participaciones preferentes?
-
Tienen carácter perpetuo.
-
Su rentabilidad no está
garantizada.
-
Son instrumentos complejos
de riesgo elevado.
-
El inversor puede sufrir
pérdidas.
-
Su liquidez nunca es
inmediata.
- ¿Qué son las “Subordinadas”?
Son títulos valores de renta fija con rendimiento
explícito emitidos normalmente por entidades de crédito que ofrecen una
rentabilidad mayor que otros activos de deuda a cambio de perder capacidad de
cobro en caso de extinción y posterior liquidación de la sociedad, ya que está
subordinado el pago en orden de prelación en relación con los acreedores
ordinarios.
Normalmente suelen tener un vencimiento a largo plazo condicionado a la
voluntad de amortización del emisor. En otros casos pueden ser perpetuas.
- ¿Qué dice
Tanto la CNMV
como la Unión Europala Directiva MIFID
Tanto la UE
como la CNMV
obligan, para el caso de comercialización, a las entidades financieras, un
rígido protocolo de información a los compradores, que garantice la
transparencia y legalidad de la venta.
- ¿Tienen vencimiento?
Las Participaciones Preferentes son perpetuas. Su amortización es
voluntaria para la entidad financiera y la recuperación del nominal está
condicionada a la venta en un mercado secundario. Podemos decir que funcionan
como acciones. Sólo recuperamos nuestro dinero si hay algún comprador que las
quiera
En cuanto a las Subordinadas. Éstas pueden ser perpetuas o con un
vencimiento a medio-largo plazo, pero en todo caso, la recuperación de lo
invertido se supedita a la venta en mercado secundario o amortización libre
para el emisor.
- ¿Qué formas tengo de recuperar mi dinero?
Como hemos dicho, estos productos estaban pensados para su venta en el
mercado secundario. Desde el momento en el que las cajas de ahorro (las
primeras que pusieron en funcionamiento este tipo de productos) dejaron de
obtener beneficios, dicho mercado se paralizó.
Desde ese momento nuestros ahorros se han visto retenidos, existiendo
únicamente tres vías para la recuperación del nominal:
-
Aceptar
el canje ofrecido por la Caja
(quita entre el 15 % y el 50 %)
-
Acudir
al arbitraje de consumo y esperar la propuesta de la caja.
-
Acudir
a la vía judicial solicitando la nulidad del contrato.
- ¿En qué consiste el canje ofrecido por las entidades
financieras?
En el año 2013 se ha aprobado por el FROB y por el gobierno una serie de
medidas de protección a los pequeños ahorradores, que intentan dar una
“solución” al problema surgido con las preferentes.
Todavía no se sabe, a fecha de hoy, a cuanto ascenderá la quita, pues la
misma dependerá de cada producto, de su vencimiento, de su cuantía, de su
antigüedad, etc., pero rondará entre el 15 y el 50 %.
Mis preferentes se convertirán en acciones de la Caja , pero no en su
totalidad, sino que al nominal invertido se le aplicará una quita.
Desde ese momento me convertiré en accionista de una entidad financiera
en bancarrota, es decir, es como si no tuviera nada. La opción propuesta por el
FROB es acudir al fondo de garantía de depósitos, al que cada banco aporta una
cantidad y canjear esas acciones en dinero líquido, pero con una segunda quita.
- ¿Cuándo cobraré y cuanto recuperaré si admito el canje?
Primero me canjearán las preferentes por acciones, con una quita, para
posteriormente, y en el momento en el que el FROB lo apruebe, comprarme esas
acciones con una segunda quita.
Aun no disponemos de fechas, pero probablemente hasta después del verano
no sepamos nada concreto.
Si dispongo de 10.000 euros en preferentes, adquiriré de media unos 7.000
euros en acciones y, posiblemente, unos 4.500 euros en dinero líquido. Perderé
aproximadamente un 60% de lo invertido.
- ¿Cómo funciona el arbitraje?
Si he sido engañado puedo acudir a la vía arbitral, a pesar de que el
canje en acciones se haya realizado (siempre que este opere de forma
automática).
El proceso comienza con una reclamación ante la oficina de consumo
competente. En Galicia, desde el año 2012 se realiza en la oficina de Consumo
de la Xunta.
Una vez realizada la reclamación he de esperar a que ésta pase un primer
filtro. En el año 2012, a
mediados, se filtraron positivamente cientos de reclamaciones, pero desde el
mes de julio de ese año parece que la vía arbitral va mucho más lenta. Una vez
admitida mi reclamación, el Banco la aceptará o rechazará. Si la acepta debemos
firmar la carta que obliga a las partes a aceptar el Laudo. El Banco puede
hacer una propuesta en ese momento.
Una vez aceptado el arbitraje el Laudo será de obligado cumplimiento para
ambas partes, y por lo tanto, desde ese momento, existe una renuncia expresa a
la vía judicial.
- ¿Cómo funciona la vía judicial?
Si la cuantía de lo reclamado supera los 2000 euros, debo acudir a un
abogado y un procurador que me asesoren y presenten una demanda por nulidad.
En dicha demanda habrá de justificarse que la persona no tenía
conocimiento del tipo de producto que el banco le vendía, que no daba el perfil
adecuado para invertir en preferentes o deuda subordinada, que no se le
proporcionó la información adecuada y que el banco no cumplió con sus
obligaciones de información y transparencia.
Una vez presentada la demanda, en función del lugar de nuestro domicilio,
la reclamación puede tardar entre 6 meses y 2 años.
El Banco intentará argumentar que el cliente tenía conocimiento pleno del
producto, tenía un claro perfil inversor y tenía la voluntad de contratar el
producto.
La reclamación incluirá el principal invertido más los intereses legales
del dinero desde el momento de la entrega del nominal hasta la devolución. Como
se trata de una acción de nulidad, nosotros debemos devolver los intereses
cobrados y el banco devolvernos el nominal íntegro más los intereses legales.
- ¿Tengo posibilidades de recuperar mi dinero en vía
judicial?
Si se dan los anteriores requisitos existen muchas posibilidades de
recuperar el dinero en vía judicial.
- No me han realizado el Test de idoneidad ¿Qué significa
esto?
Si nuestro contrato es posterior a enero de 2008 el Banco tiene la
obligación de realizarnos un test de idoneidad o conveniencia. Si no lo ha
realizado incurre en responsabilidad por dejadez de sus funciones e
incumplimiento de la normativa bancaria.
- El Test de idoneidad ha salido “no conveniente” ¿Implica
algo?
Significa que el banco no debía habernos ofrecido el producto. Si a pesar
de todo el banco nos ha “colocado” el producto, lo más normal es que nos haya
hecho firmar una cláusula de exención de responsabilidad que, en todo caso,
debe ser decretada nula de pleno derecho.
- ¿Tengo alguna posibilidad de recuperar mi dinero si
tengo todos los documentos firmados?
Habría que analizar la documentación con cautela. Existen supuestos en
que, a pesar de tener todos los contratos firmados, algunos de ellos se puedan
entender como abusivos, y deban ser decretados total o parcialmente nulos. Será
importante ver la información suministrada al consumidor y el perfil de éste.
- Tengo acciones de otras compañías ¿soy un inversor?
Tener acciones de otras compañías, deuda subordinada o preferentes en
otra entidad financiera, fondos de inversión, etc. no quiere decir que el
cliente tenga un claro perfil de inversor. Habrá que analizar cuidadosamente
todos los productos que haya contratado a lo largo de su vida y determinar ante
qué tipo de consumidor nos encontramos.
- ¿Qué significa tener “perfil de inversor”?
A diferencia de un ahorrador, un inversor es aquella persona
familiarizada con el sistema bursátil y que habitualmente viene invirtiendo en
productos de alto riesgo.
- ¿No entendí lo que me vendían, qué puedo alegar para
recuperar mi dinero?
Ante un ahorrador, es decir, una persona con un bajo conocimiento del
sistema financiero, el banco tiene la obligación de suministrar toda la
información necesaria sobre el producto que se ofrece. Si no entiendo lo que me
venden el banco tiene que poner al alcance del cliente todos los medios
necesarios para que éste pueda comprender las características del producto. Si
aún así no lo entiendo el banco no debería habérmelo vendido.
- El banco dice que me ha informado ¿Hay forma de
justificarlo?
Es el banco el que tiene que justificar que proporcionó toda la
información necesaria sobre el producto. Bien a través de documentos firmados y
fechados bien a través de pruebas de otro tipo.
- ¿Debo actuar de algún modo antes de iniciar la vía
judicial?
Antes de iniciar la vía judicial debemos valorar todos los documentos que
tenemos, las características del producto, las posibilidades de reclamación
extrajudicial (arbitraje o canje) y en todo caso realizar una reclamación a la
oficina de atención al cliente y/o CNMV.
- Tengo preferentes de otra empresa, comercializadas por
mi Banco ¿qué debo hacer ante ello?
Si bien las preferentes nacieron como un producto de las Cajas de Ahorro,
la CNMV permitió
que otras entidades financieras y demás empresas (Repsol, Cuétara, FENOSA,
etc.) comerciaran con estos productos.
La reclamación es idéntica a la que ya hemos señalado, si bien algunas
empresas como GAS NATURAL ofrecen amortizaciones voluntarias con quitas
interesantes (7%) que pueden hacernos valorar la posibilidad de acudir al canje
para evitar el riesgo de un procedimiento judicial.
- ¿Funcionan las demandas colectivas?
Mi opinión es que no, debido a que cada caso es completamente diferente.
La única opción colectiva es que el gobierno ofrezca una solución real a todos
los afectados. Las demandas en vía civil (nulidad) o en vía penal (estafa) no
prosperarán por el momento ya que las condiciones y características de cada
consumidor y cada producto son diferentes.
- ¿Qué riesgos tiene aceptar el canje? ¿Y solicitar un
arbitraje?
Aceptar el canje (de no ser automático y quedar expresamente abierta la
vía arbitral o judicial) implica renunciar a todo tipo de acciones y
reclamaciones frente a la entidad financiera. Solicitar el arbitraje de consumo
no implica renunciar a una reclamación judicial en tanto no firmemos el
compromiso enviado y firmado por el Banco. Desde ese momento nos veremos
obligados a cumplir el Laudo. La ventaja de esta solución arbitral radica en su
gratuidad y la desventaja es que actualmente no todos los casos se solucionan y
pasan el filtro. Podemos tener paralizado nuestro expediente durante meses.
- ¿Qué ventajas e inconvenientes tiene presentar una
demanda judicial?
La ventaja es la recuperación no sólo del nominal sino de todos los
intereses que hubiéramos percibido legalmente. La desventaja, el riesgo
implícito a todo proceso judicial (pago de las costas en caso de perder), la
obligación de pagar tasas judiciales, y el período de tiempo de la reclamación
(entre 6 meses y 2 años).
Estudio preparado por Alejandro López Sánchez. Para más información
pueden contactar en el correo electrónico info@lopezsanchez.com
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